公共利益和公眾安全的影響很大,且工程項目完成的周期較長,因此我國《合同法》分則部分將建設(shè)工程合同單獨列為一章。這類合同除了具備承攬合同的一般特性以外,一個很突出的特點就是定做人(即業(yè)主)可以委托第三方(即監(jiān)理工程師)監(jiān)督承攬人的工作過程,以確保承攬工作按時保質(zhì)完成。
業(yè)主監(jiān)理工程師簽訂的合同?委托建設(shè)監(jiān)理合同是委托合同的一種,監(jiān)理工程師受業(yè)主委托對項目實施監(jiān)督和管理。監(jiān)理合同的標(biāo)的是服務(wù),即監(jiān)理工程師應(yīng)根據(jù)委托為業(yè)主提供高水平的、專業(yè)化的智力服務(wù)。監(jiān)理工程師對工程的監(jiān)督不財政開支政府有關(guān)主管部門依照國家有關(guān)規(guī)定對建設(shè)工程進行的監(jiān)督,監(jiān)理工程師對工程實施監(jiān)督的依據(jù)是業(yè)主的授權(quán),其與業(yè)主、承包商都是平等的民事主體。
監(jiān)理工程師職責(zé)的核心是:依照法律、行政法規(guī)和建設(shè)工程承包合同,代表業(yè)主對承包商在施工質(zhì)量、建設(shè)工期和合同款項支付等方面實施監(jiān)督。客觀、公平地執(zhí)行監(jiān)理任務(wù)。
4 參照國際慣例監(jiān)理工程師沒有安全責(zé)任
4.1FIDIC合同條件的有關(guān)規(guī)定
國際咨詢工程師聯(lián)合會(FIDIC)在1999年出版了幾本新版合同條件,在“施工合同條件”(新紅皮書)、“工程設(shè)備與設(shè)計/建造合同條件”(新黃皮書)以及“EPC交鑰匙項目合同條件”(銀皮書)中對安全生產(chǎn)管理的職責(zé)均有明確的規(guī)定。這三本合同條件均在承包商的一般義務(wù)中明確規(guī)定“承包商應(yīng)對所有現(xiàn)場作業(yè)、所有施工方法和全部工程的完備性、穩(wěn)定性和安全性承擔(dān)責(zé)任”(第4.1款)。在“安全程序”中規(guī)定,承包商應(yīng)遵守所有適用的安全規(guī)則:照料現(xiàn)場所有人員的安全:除去現(xiàn)場的危險障礙物:提供安全設(shè)施等(第4.8款)。
對業(yè)主方在安全方面的要求僅限于業(yè)主方應(yīng)負責(zé)保證在現(xiàn)場的業(yè)主方人員和業(yè)主的其他承包商根據(jù)“安全程序”和“環(huán)境保護”有關(guān)條款的要求,采取與要求承包商采取的類似行動(第2.3款)。
FIDIC“新紅皮書”中“工程師的職責(zé)與權(quán)力”中規(guī)定:“業(yè)主應(yīng)任命工程師,工程師應(yīng)履行合同中賦予他的職責(zé)”,“工程師的任何批準(zhǔn)、校核、證明、同意、檢查、檢驗、指示、通知、建議、要求、試驗或類似行動(包括未表示不批準(zhǔn)),不應(yīng)解除合同規(guī)定的承包商的任何責(zé)任,包括對錯誤、遺漏、誤差和未遵照的責(zé)任”(第3.1款)。
80年代,我國參照世行貸款項日工程采購招標(biāo)文件和FIDIC合同條件中咨詢工程師的有關(guān)規(guī)定建立了建設(shè)監(jiān)理制度。90年代中,各部委頒布了一系列工程建設(shè)合同范本。這些合同范本中對業(yè)主方工程項目管理的理念和監(jiān)理工程師的地位和職責(zé)范圍的規(guī)定與FIDIC合同條件中的咨詢工程師基本上是一致的。
在FIDIC的合同條件中并沒有規(guī)定業(yè)主或咨詢工程師有權(quán)強制干涉承包商的施工方法、施工組織和安全防范措施,同時也不必為承包商在施工中,包括安全生產(chǎn)中的疏忽和過失承擔(dān)任何責(zé)任。
4.2AIA合同文件的有關(guān)規(guī)定 AIA(美國建筑師協(xié)會)編制的系列合同文件中, A201合同通用條件“建筑師的合同管理”一款中對建.筑師的職責(zé)有十分明確的界定?!啊傊瑢τ诠こ痰氖┕な侄?、方案、技術(shù)、操作順序或程序、安全防范以及施工計劃,建筑師既無權(quán)控制支配,也不必承擔(dān)義務(wù)。因為按照第3.3款規(guī)定,上述責(zé)任完全是承包商的職責(zé)”(第4.2.2款)?!敖ㄖ煂Τ邪?、分包商或二者的代理或雇員等,既不需控制支配他們的行為,也不必為他們的疏忽和后果承擔(dān)責(zé)任?!?第4.2.3款)?!敖ㄖ煂Τ邪虉笈募筒牧系膹?fù)審不代表對承包商的施工手段、方案、技術(shù)、操作順序或程序等方面在安全防范上了合法的批準(zhǔn)?!?第4.2.7款)。
AIA中提到的建筑師既是工程項目的設(shè)計者,又是A201合同條件中規(guī)定的受業(yè)主委托的
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