一、工程招投標中不正當競爭行為的表現(xiàn)形式
工程招標投標中的不正當競爭行為,也稱為串通招標投標,它是指招標者與投標者之間或者投標者與投標者之間采用不正當手段,對招標投標事項進行串通,排擠競爭對手或者損害招標者利益的行為?!吨腥A人民共和國反不正當競爭法》第十五條規(guī)定了工程招標投標中的不正當競爭行為主要包括兩個方面,即投標人彼此之間串通和投標人與招標人之間相互串通?!豆こ探ㄔO項目施工招標投標辦法》,以下簡稱《招標投標辦法》,在規(guī)定了以上兩種情形之外,還在法律責任一章中規(guī)定了招標代理機構違法泄密或者與招標人、投標人串通以及投標人與評標人之間進行串通這兩種情形也將承擔相應的法律責任。
(一) 投標人之間的串通投標行為。
投標人之間的串通投標行為,是指投標人之間在投標過程中達成協(xié)議內定中標人或實施協(xié)調行為,相互拘束對方的投標活動,排擠、限制其他投標人競爭,破壞招投標競爭機制作用發(fā)揮的行為。投標人屬于處于同一交易階段的競爭者,所以,該串通在性質上屬于橫向串通?!墩袠送稑宿k法》第四十六條規(guī)定“下列行為均屬投標人串通投標報價,投標者之間相互約定抬高或者壓低投標報價,投標人之間相互約定,在招標項目中分別以高、中、低價位報價,投標人之間先進行內部競價,內定中標人,然后再參加投標,投標人之間其他串通投標報價的行為”。
該串通通常發(fā)生在某些投標商壟斷某行業(yè)或地區(qū)的情況下,他們通過串通來分割市場,從而謀求高額利潤。如某市擬修建一座大型立交橋,采用招標方式選擇施工隊,約有十家施工隊參與投標。該十家施工隊私下串通,約定一起抬高報價。最后使招標人只能提高標底標價。該案例中的投標人之間惡意通謀,約定抬高投標報價的行為,已經(jīng)違反了《反不正當競爭法》和《招標投標辦法》的有關規(guī)定,不僅損害了招標人的利益,還破壞了正常的市場競爭秩序,因此,對投標者之間的串通招投標行為必須依法懲處。
(二)招標人與投標人之間的串通招投標行為。
招標人與投標人之間的串通招投標,是指招標人與投標人在招投標活動中達成協(xié)議或實施協(xié)調行為,相互拘束對方招投標活動,排擠、限制投標人競爭,破壞招投標競爭機制作用發(fā)揮的行為。招標人與投標人屬于不同交易階段的市場主體,不具有直接競爭關系,所以,招標人與投標人之間的串通行為在性質上屬于縱向協(xié)議?!墩袠送稑宿k法》第四十七條規(guī)定“下列行為均屬招標人與投標人串通投標,招標人在開標前開啟招標文件,并將投標情況告知其他投標人,或者協(xié)助投標人撤換投標文件,更改報價,招標人向投標人泄露標底,招標人與投標人商定,投標時壓低或抬高標價,中標后再給投標人或招標人額外補償,招標人預先內定中標人,其他串通投標行為”。
如某單位要招標翻新舊房,幾家建筑隊前來參加投標。其中某建筑隊的包工頭對該單位領導暗示如果中標必有重謝。該領導就與包工頭相互通報了標底和標價。后該建筑隊以優(yōu)厚的條件中標,包工頭則暗中送給該領導5萬元作為酬謝。該案例中,招標人為了獲取不正當?shù)慕?jīng)濟利益,向投標人泄露標底,使其他投標者處于十分不利的境地,實質上是剝奪了其他投標人中標的權利。投標人與招標人相互勾結,其目的是排擠其他競爭對手以使自己成功中標,從而破壞了投標者之間的公平競爭秩序。這種不正當競爭行為已經(jīng)違反了《反不正當競爭法》和《招標投標辦法》的有關規(guī)定,并且相關責任人已涉嫌刑事犯罪,應依法懲處。
此外,在《招標投標辦法》中,還規(guī)定了招標代理機構違法泄密或者與招標人、投標人串通以及投標人與評標人之間進行串通這兩種情形也將承擔相應的法律責任。第六十九條規(guī)定,招標代理機構違法泄露應當保密的與招標投標活動有關的情況和資料的