一是對性能指標(biāo)的確定和罰款的計算方法是否合理。以電站項(xiàng)目為例, 通常應(yīng)該對每臺機(jī)組的性能考核缺陷單獨(dú)計算。
二是罰款的費(fèi)率是否合理, 是否過高, 是否重復(fù)計算。如電站項(xiàng)目, 應(yīng)對機(jī)組的出力不足、熱耗率超標(biāo)、廠用電超標(biāo)、排放量、噪音等考核指標(biāo)的具體罰款數(shù)額或幅度予以審核。
三是罰款是否規(guī)定了累計最高限額。以電站項(xiàng)目為例, 為了限制承包商的風(fēng)險, 應(yīng)盡量爭取規(guī)定對每臺機(jī)組性能考核缺陷的累計罰款不超過該臺機(jī)組價格的××%, 例如 5%。
四是要特別注意審核業(yè)主對性能指標(biāo)超標(biāo)的拒收權(quán)。因?yàn)榫苁諏Τ邪痰拇驌羰侵旅? 所以必須嚴(yán)格審核性能指標(biāo)超標(biāo)達(dá)到什么數(shù)值可以拒收是否合理。以電站項(xiàng)目為例, 有的業(yè)主規(guī)定如果機(jī)組的出力低于保證數(shù)值的 95%, 或者熱耗率超過保證數(shù)值的 105%, 業(yè)主有權(quán)拒收整個工程。
七、承包商違約的總計最高罰款金額和總計最高責(zé)任限額
許多 EPC 合同并不規(guī)定對承包商違約的總計最高罰款金額。這個總計最高罰款金額包括上述誤期罰款限額、性能指標(biāo)罰款限額在內(nèi), 通常應(yīng)該低于上述各個分項(xiàng)的罰款限額的合計數(shù)額。如有可能, 應(yīng)盡量爭取規(guī)定一個總計最高罰款金額, 例如不超過合同價款的 20%, 以免萬一出現(xiàn)嚴(yán)重工期延誤、性能指標(biāo)缺陷的情況, 使得承包商承擔(dān)過度的賠償風(fēng)險。
總計最高責(zé)任限額與上述總計最高罰款金額不同。它通常除了上述合同約定的誤期罰款、性能指標(biāo)罰款之外, 還包括缺陷責(zé)任期內(nèi)的責(zé)任以及承包商在合同項(xiàng)下的任何其他違約責(zé)任。所以, 總計最高責(zé)任限額要大于總計最高罰款金額。通常, 承包商的總計最高責(zé)任限額不應(yīng)超出合同價款的 100%。
也有的 EPC 合同并不區(qū)分上述兩個不同的概念。在約定各個分項(xiàng)的誤期罰款限額、性能指標(biāo)罰款限額之后, 不再約定總計最高罰款金額, 而是直接規(guī)定一個總計最高責(zé)任限額, 例如合同價款的 35%。
總之, 規(guī)定一個或數(shù)個最高限額以限制承包商的賠償責(zé)任對承包商是有利的, 關(guān)鍵是具體限額定得是否合理可行。
八、稅收條款和保險條款
對稅收條款的審核應(yīng)明確劃分承包商承擔(dān)項(xiàng)目所在國的哪些稅收, 業(yè)主承擔(dān)項(xiàng)目所在國哪些稅收。如有免稅項(xiàng)目, 則應(yīng)明確免稅項(xiàng)目的細(xì)節(jié), 并明確規(guī)定萬一這些免稅項(xiàng)目最終無法免稅, 承包商有權(quán)從業(yè)主那里得到等額的補(bǔ)償。
對保險條款的審核應(yīng)當(dāng)注意關(guān)于承包商必須投保的險別、保險責(zé)任范圍、受益人、重置價值、保險賠款的使用等規(guī)定是否合理。此外, 還應(yīng)注意避免在保險公司的選擇上受制于人。例如：孟加拉國為了保護(hù)本國的保險業(yè), 規(guī)定凡是政府投資的項(xiàng)目, 其工程險必須向本國的國營保險公司投保, 而該國的國營保險公司只有一家。一旦受此限制, 在保險費(fèi)的談判上就會處于非常被動的地位。也有的國家規(guī)定本國境內(nèi)項(xiàng)目的工程險必須向本國保險公司投保。所以, 在合同的保險條款內(nèi)應(yīng)盡量爭取排除這種限制性條款。
如果受所在國法律的限制, 工程險必須向所在國的保險公司投保, 則退一步, 還可以爭取在合同中規(guī)定, 作為投保人的承包商有權(quán)自行選擇第一層保險公司背后的再保險公司。因?yàn)榇蠖鄶?shù)亞非國家的保險公司往往對重大項(xiàng)目的承保能力有限, 通常是向國際上具有一定實(shí)力的再保險公司 (例如慕尼黑再保險公司、瑞士再保險公司等) 尋求再保險的報價之后才自己報價。如果承包商保留對再保險公司的選擇權(quán), 那么也可能通過自己選擇甚至組織再保險來降低保費(fèi)。
九、業(yè)主責(zé)任條款
在審核業(yè)主責(zé)任條款時應(yīng)注意：首先, 業(yè)主最大的責(zé)任是向承包商按時、足額付款。合同條款中應(yīng)該爭取對業(yè)主拖延付款規(guī)定罰息, 并且對業(yè)主拖延付款造成的后果規(guī)定違約責(zé)任。
其次, 注意在合同中明確規(guī)定業(yè)主有義務(wù)對施工現(xiàn)場提供什么樣的條件, 其中包括
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