合同約定的義務(wù)，無論建設(shè)單位是否向分發(fā)包人支付工程款項(xiàng)，分發(fā)包人都應(yīng)當(dāng)向分承包人支付分包部分的相應(yīng)款項(xiàng)；只有這樣才能真正保護(hù)分承包人利益。故在地方行政立法中，上述規(guī)定似乎可以這樣表述：“分包人全面、正確地履行了分包合同約定的義務(wù)，分發(fā)包人應(yīng)當(dāng)及時(shí)向分承包人撥付相應(yīng)款項(xiàng)。”這樣規(guī)定的另一個(gè)積極意義就是制約分發(fā)包人帶資、墊資承包工程的心理，同時(shí)增強(qiáng)在履行總包合同過程中維護(hù)自己權(quán)利的意識(shí)。
　?。?、與建筑工程分包有關(guān)的其他值得探討的問題
　　６.１建筑勞務(wù)分包合同與勞動(dòng)合同的區(qū)分。所謂勞動(dòng)合同，是勞動(dòng)者與用人單位確立勞動(dòng)關(guān)系，明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。建立勞動(dòng)關(guān)系應(yīng)當(dāng)定理勞動(dòng)合同。勞動(dòng)合同應(yīng)當(dāng)采用書面形式。（《勞動(dòng)法》第16、19條）而建筑勞務(wù)分包合同，應(yīng)當(dāng)是建筑業(yè)企業(yè)之間確立建筑勞務(wù)承發(fā)包關(guān)系、明確雙方權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。筆者認(rèn)為，區(qū)分兩者的關(guān)鍵是看合同雙方當(dāng)事人：雙方均為建筑業(yè)企業(yè)的，為勞務(wù)分包合同；雙方有一方是自然人的，為勞動(dòng)合同。對(duì)兩者實(shí)施行政管理的主體也不一樣：建筑勞務(wù)分包合同應(yīng)當(dāng)由建筑市場管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理，而勞動(dòng)合同則由勞動(dòng)管理部門進(jìn)行監(jiān)督管理。
　?。?２關(guān)于建筑勞務(wù)基地。所謂建筑勞務(wù)基地，是指使用建筑勞務(wù)的建筑業(yè)企業(yè)與特定勞務(wù)企業(yè)或特定地區(qū)建立了長期的經(jīng)營合作關(guān)系。對(duì)于使用建筑勞務(wù)的建筑業(yè)企業(yè)而言，這里的特定勞務(wù)企業(yè)或特定地區(qū)就是它的建筑勞務(wù)基地。在現(xiàn)行法律框架中，勞務(wù)基地合法運(yùn)作有兩種形式：其一，與有勞務(wù)資質(zhì)的建筑業(yè)企業(yè)建立勞務(wù)分包合同關(guān)系；其二，與特定地區(qū)若干經(jīng)過崗前培訓(xùn)的自然人中的每一個(gè)人簽訂勞動(dòng)合同。
　?。?３關(guān)于聯(lián)營?，F(xiàn)行《建筑法》第二十七條規(guī)定了“聯(lián)合共同承包”；《招標(biāo)投標(biāo)法》第三十一條規(guī)定了“聯(lián)合體共同投標(biāo)”。然而，“聯(lián)合承包”在國內(nèi)工程實(shí)踐中比較少見；其原因也在于這兩部法律規(guī)定比較籠統(tǒng)而存在法律障礙。因?yàn)檫@里存在一個(gè)“聯(lián)合體”作為民事主體的能力問題，根據(jù)《立法法》，這個(gè)問題也必須由法律（狹義）來規(guī)定。這兩部法律規(guī)定的“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標(biāo)”不屬于《民法通則》第五十一條規(guī)定的“法人型聯(lián)營”；因?yàn)椤胺ㄈ诵吐?lián)營”是以“聯(lián)營”后的新的法人出現(xiàn)的，它是以新的法人自身的資質(zhì)條件承擔(dān)工程的。根據(jù)現(xiàn)行《建筑法》和《招標(biāo)投標(biāo)法》關(guān)于聯(lián)合體各方連帶責(zé)任的規(guī)定以及《民法通則》第五十三條的規(guī)定，可知“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標(biāo)”也不是“合同型聯(lián)營”。因此，“聯(lián)合共同承包”或者“聯(lián)合體共同投標(biāo)”應(yīng)當(dāng)屬于《民法通則》第五十二條規(guī)定的“合伙型聯(lián)營”，但又不屬于《合伙企業(yè)法》的調(diào)整范圍（只調(diào)整自然人組成的合伙企業(yè)）?！督ㄖā返诙邨l同時(shí)還規(guī)定“兩個(gè)以上不同資質(zhì)等級(jí)的單位實(shí)行聯(lián)合共同承包的，應(yīng)當(dāng)按照資質(zhì)等級(jí)低的單位的業(yè)務(wù)許可范圍承攬工程?！边@樣的籠統(tǒng)規(guī)定也與設(shè)立“聯(lián)營”制度的目的相悖，至少難以發(fā)揮資質(zhì)優(yōu)勢(shì)。此外，公司（絕大部分承包商采用公司作為自己的組織形式）能否成為無限責(zé)任的合伙成員，這個(gè)問題也無定論。
　?。?、建筑工程分包的監(jiān)督管理
　　７.１監(jiān)督管理的必要性。盡管建筑工程分包活動(dòng)中的有關(guān)法律問題已經(jīng)引起人們的關(guān)注，但是探索對(duì)建筑工程分包市場的科學(xué)管理卻是近年的事。市場失靈的情形，在建筑市場發(fā)展的過程中也毫不例外的存在著：違法分包、非法轉(zhuǎn)包、非法掛靠等行為的存在，犧牲了工程質(zhì)量，破壞了施工安全，侵害了社會(huì)利益；低素質(zhì)勞動(dòng)力的進(jìn)入，也是工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)的隱患；現(xiàn)實(shí)中，承發(fā)包雙方之間不平等的情況大量存在，分包人的合法權(quán)益因此受到損害；甚至總分包關(guān)系也在一定程度上滋生了腐敗……，建筑工程分包市場的日益發(fā)展也同時(shí)呼喚著規(guī)范的行政管

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