國際工程業(yè)經(jīng)過多年的發(fā)展，在投標(biāo)、施工和訴訟或仲裁方面形成了一套自有的規(guī)則，這套規(guī)則以業(yè)主、主包商、工程師或建筑師、分包商為主要角色，具有自身的特點(diǎn)和技巧。
1．主包商將分包商列入標(biāo)書中，但分包商名單或分包商的報(bào)價(jià)行為不能在主包商和分包商之間形成合同關(guān)系
主包商根據(jù)合同規(guī)定列出分包商名單并遞交給業(yè)主的行為，并沒有在主包商與分包商之間形成合同關(guān)系。根據(jù)一般合同法原理，在投標(biāo)過程中，分包商的報(bào)價(jià)只是一種要約行為，在沒有得到主包商的承諾之前，雙方?jīng)]有合同關(guān)系。如果主包商在中標(biāo)后選擇了其他分包商，分包商沒有法律依據(jù)要求主包商賠償；反之，如果由于分包商以價(jià)格錯誤、原報(bào)價(jià)太低或者要求提高價(jià)格為由拒絕接受分包，迫使主包商在中標(biāo)后不得不另找他人，主包商也沒有法律依據(jù)要求分包商賠償或承擔(dān)原提供報(bào)價(jià)的分包商與其他替代分包商之間價(jià)格的價(jià)差。
[案例]在McCandlish Electric，Inc．訴WillConstruction Co．No．18935-00-III，2001 Wash．App．LEXIS 1364(June 28，2001)案中，Will公司在向Leaveworth市政府投標(biāo)污水處理廠項(xiàng)目時(shí)，使用廠原告McCandlish公司的電氣設(shè)施的報(bào)價(jià)，并根據(jù)標(biāo)書的規(guī)定將原告作為電器分包商列入了投標(biāo)文件。開標(biāo)后，Will公司發(fā)現(xiàn)自己的報(bào)價(jià)遠(yuǎn)遠(yuǎn)低于第二標(biāo)的報(bào)價(jià)，于是對是否與市政府簽署合同猶豫不決，同時(shí)要求原告McCandlish公司降低報(bào)價(jià)，原告回應(yīng)同意對價(jià)格給予調(diào)整。
Will公司接受了市政府的合同，在授標(biāo)后Will公司要求市政府準(zhǔn)許使用其他替代的分包商。在WIll公司的強(qiáng)烈要求下，市政府同意Will公司使用另外替代的分包商實(shí)施電氣工程。
McCandlish公司隨即將Will公司告上法庭，稱根據(jù)華盛頓州分包商名單法案的規(guī)定要求被告賠償損失。該法案規(guī)定： “每項(xiàng)招標(biāo)應(yīng)要求每一投標(biāo)人遞交作為投標(biāo)一部分的或者在公布的遞交標(biāo)書時(shí)間之后的一小時(shí)內(nèi)遞交分包商名單，如中標(biāo)，投標(biāo)人可以將工程分包給名單上列明的分包商?！币粚彿ㄔ赫J(rèn)定WⅢ公司的行為不違背法律規(guī)定，于是原告上訴。
盡管上訴法院批評了被告Wilt公司的不道德競標(biāo)行為，但上訴法院肯定了原法院的判決。上訴法院承認(rèn)法令默示主包商可以根據(jù)法令的規(guī)定將分包合同授予名單上列明的分包商，然而，法律并沒有“明確規(guī)定主包商在任何情況下不可以使用其他分包商替代名單上的分包商”，而且法令也沒有規(guī)定分包商可以將此作為訴訟理由。較合理的解釋是，分包商名單法令的實(shí)施是用來規(guī)范和調(diào)整投標(biāo)過程的。因此，法院判定原告敗訴。
2．分包合同形式可與主合同形式不同
國際工程承包項(xiàng)目的主合同可以分為總價(jià)合同、單價(jià)合同和成本補(bǔ)償合同三類，無論主包商與業(yè)主簽訂何種合同，分包合同的形式可以采取與主合同不同的形式，主包商可以不受主合同類型的限制選擇分包合同的類型，只要主包商和分包商合意一致即可。
對于分包合同采用何種類型，F(xiàn)IDIC合同各種版本、ICE合同和JCT合同中均沒有明確規(guī)定和限制，主包商可以根據(jù)工程的性質(zhì)、種類、范圍和規(guī)范要求自行決定。在大型工程項(xiàng)目中，如果招標(biāo)文件中業(yè)主提供了分包合同格式，而且規(guī)定承包商必須遵守，則承包商應(yīng)遵守業(yè)主提供的分包合同的類型和分包合同條款，在這種限制性規(guī)定情況下，承包商沒有選擇分包合同的自由。
在國際工程項(xiàng)目實(shí)務(wù)中，選擇分包合同類型時(shí)應(yīng)注意如下事項(xiàng)：
(1)主合同是單價(jià)合同，分包合同可以是單價(jià)合同、總價(jià)合同或成本補(bǔ)償合同。在這種情況下，主包商和分包商應(yīng)注意合同中的工程數(shù)量清單中工程量的準(zhǔn)
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