近年來，隨著《招標投標法》的深入貫徹落實，招標人和中標人的行為得到了很大的規(guī)范，從源頭上預(yù)防腐敗、保證工程質(zhì)量起到了很好的作用，取得了明顯的效果。但有些地方中標工程的轉(zhuǎn)包和違法分包行為固疾難醫(yī)，屢禁不止，還呈現(xiàn)出新的趨勢、新的特點，嚴重干擾著建筑市場秩序，危害著工程質(zhì)量，在社會上產(chǎn)生了極壞的影響。筆者就建筑領(lǐng)域的工程轉(zhuǎn)包和違法分包現(xiàn)象做些探討。
一、轉(zhuǎn)包和違法分包的涵義
招標人通過招標投標活動選擇了適合自己需要的中標人并與之訂立合同。中標人應(yīng)當全面履行合同約定的義務(wù)，完成中標項目。中標人不應(yīng)將工程轉(zhuǎn)包給他人。
所謂轉(zhuǎn)包是指中標人將其承包的中標項目轉(zhuǎn)手讓給他人，使他人實際上成為該中標項目的新的承包人的行為。從實踐上看，轉(zhuǎn)包行為有很大的危害性。中標人擅自將其承包的中標項目轉(zhuǎn)包，也違反了合同法律的規(guī)定。中標人將中標項目轉(zhuǎn)讓給他人，是擅自變更合同主體的行為，違背了招標人的利益，是法律所禁止的行為。
所謂中標項目的分包是指一中標項目實行總承包的單位，將其總承包的中標項目的某一 分或幾部分，再發(fā)包給其他的承包單位，與其簽訂總承包合同項目的分包合同，此時中標人就成為分包合同的發(fā)包人。對一些招標項目如大中型建設(shè)工程或結(jié)構(gòu)復(fù)雜下，將自己總承包工程項目中的部分非主體、非關(guān)鍵性工作項目分包給其他承包人，以發(fā)揮各自的優(yōu)勢，這對提高工作效率，降低工程造價，保證工程質(zhì)量都有好處。但分包必須遵守法律規(guī)定的限制條件：
（1）中標人只能將中標項目的非主體、非關(guān)鍵性工作分包給具有相應(yīng)資質(zhì)條件的單位；
（2）分包的工程必須是招標采購合同約定的可以分包的工程，合同中沒有約定的，必須經(jīng)招標人認可；
（3）中標項目的主體性、關(guān)鍵性工作必須由中標人自行完成，不得分包；
（4）分包只能進行一次。
一般來說，總承包企業(yè)和分包企業(yè)必須具有獨立法人資格和履行合同、承擔民事責任的能力，必須遵守有關(guān)法律、法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，不擾亂建筑市場秩序，不得損害他人利益和社會公共利益。但為了維護招標人的權(quán)益，適當加重分包人的責任，《招標投標法》規(guī)定了中標人與分包人應(yīng)當就分包工程對招標人承擔連帶責任，也就是說因分包工程出現(xiàn)的問題，招標人既可以要求中標人承擔責任，也可以直接要求分包人承擔責任。
二、現(xiàn)象
1、有些中標企業(yè)擅自轉(zhuǎn)包。有的中小型企業(yè)為了謀取利潤，在沒有征得招標人同意的 前提下或者是通過關(guān)系，將經(jīng)評審的合理低價中標的、本身就沒有多大利潤的項目，轉(zhuǎn)包給他人，自己按一定的比例提成，凈得一些利潤；至于施工成本、工程質(zhì)量、竣工驗收等一些問題，原中標人一概不理。這種行為勢必使二手承包商在工程成本中獲取利潤，導(dǎo)致工程偷 工減料、粗糙劣質(zhì)。
2、中標的項目經(jīng)理私下轉(zhuǎn)包或轉(zhuǎn)包后再次轉(zhuǎn)包。這些項目經(jīng)理大都是亂掛靠企業(yè)的。他們在掛靠時辦理投標報名手續(xù)期間，就已經(jīng)交了部分掛靠費用，若中標后，還將按中標價4-8%比例提成；而掛靠中標的項目經(jīng)理自己想得些純利潤就轉(zhuǎn)手給他人承建。這種轉(zhuǎn)包行為 比企業(yè)轉(zhuǎn)包更具有隱藏性，人們往往注意建筑企業(yè)是否變化而不注意項目經(jīng)理的更換，所以 有的工程能被項目經(jīng)理轉(zhuǎn)包二三個人，而招標人卻全然不知詳情。
3、不按規(guī)定履行轉(zhuǎn)包、分包手續(xù)。有的中標企業(yè)和項目經(jīng)理因與地方群眾有著十分尖銳的矛盾，短時間內(nèi)實在無法協(xié)調(diào)解決好，或者施工條件突然發(fā)生變化等不可抗力原因必須要轉(zhuǎn)包的工程以及招標時充許分包的工程，私自決定給他人施工；不讓原招標人審查承接企業(yè)和項目經(jīng)理的資質(zhì)，不到招投標管理部門辦理有關(guān)轉(zhuǎn)包或分包手續(xù)，更談不上報建管部門 備案了。
4、有些施工企業(yè)將中標工程視為直接分包的自留地。有的中標企